La Defensoría de la Infancia y Adolescencia de Andalucía

La Defensoría de la Infancia y Adolescencia de Andalucía es una institución creada por el Parlamento de Andalucía y tiene como misión la defensa y promoción de los derechos y libertades de las personas menores de edad. Sus actuaciones son totalmente gratuitas y no requieren de ningún formalismo especial.

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Queja número 19/3460

En su escrito de queja el interesado exponía que era propietario de un cortijo en un municipio de Granada, que disfrutaba de alumbrado público y agua potable suministrados por el Ayuntamiento. Las canalizaciones de estos suministros discurrían por un camino peatonal que existía desde la construcción del cortijo. En el año 2005 los suministros fueron cortados tras la construcción de una vivienda que contaba con permiso municipal, que había invadido dicho camino. Desde aquel año venía reclamando al Ayuntamiento que se reparasen las canalizaciones, pero se hacía caso omiso a estas reclamaciones, tanto verbales como por escrito.

Admitimos a trámite la queja a fin de que el Ayuntamiento respondiera a los escritos de reclamación que había presentado el interesado. El Ayuntamiento, poco después, nos remitió copia de la resolución que había dictado tras realizar una visita de inspección a las instalaciones, concluyendo que la avería debía estar situada dentro de la parcela y que el cable de alumbrado estaba en correctas condiciones. Por tanto, al estar la avería en una propiedad privada, no competía al Ayuntamiento su arreglo y, por todo ello, resolvía que era el interesado el que debía realizar las obras pertinentes para la reparación de la red de suministro de agua y alumbrado en su propiedad.

Por tanto, entendiendo que con esta resolución se daba respuesta a los escritos que había presentado el interesado y que fue el motivo de tramitación de queja, dimos por concluidas nuestras actuaciones.

Queja número 19/0332

Se dirigía a esta Institución el AMPA de un colegio de la ciudad de Sevilla, trasladándonos la preocupación de la comunidad educativa del centro por su estado de insalubridad, consecuencia de la desmesurada cantidad de palomas que habitaban sus instalaciones.

Según relataban, los medios que en su momento se colocaron para evitar que las palomas anidaran o se posaran habían perdido su funcionalidad por la dejadez y falta de mantenimiento de la Administración competente, según manifestaban, por lo “campando a sus anchas”, el centro se había convertido en un “campo de heces”, donde los niños y niñas jugaban a diario.

La propia administración, decían, advierte de los peligros que las heces de las palomas supone para la salud pública, hablando incluso de “riesgo de transmisión de enfermedades”. Por parte de la dirección del centro, les constaba, se habían hecho los requerimientos necesarios para la limpieza y arreglo de los medios de control de aves, pero la respuesta que habían obtenido no había sido ni la esperada, ni la que el alumnado merecía.

Tras nuestra intervención ante el Ayuntamiento de Sevilla, este nos informó de que se había llevado a cabo una profunda limpieza de todas las zonas afectadas del centro; que ya estaba programada la reparación de la mallas de protección contra palomas; así como que se había efectuado una importante intervención del Servicio Zoosanitario municipal para disminuir considerablemente la población de palomas.

A la vista de la respuesta recibida, entendemos que el asunto objeto de la presente queja estaba en vías de solución, por lo que dimos por concluidas nuestras actuaciones.

Resolución del Defensor del Pueblo Andaluz formulada en la queja 17/3190 dirigida a Ayuntamiento de Sanlúcar de Barrameda (Cádiz)

Recordamos al Ayuntamiento de Sanlúcar de Barrameda el derecho de la ciudadanía a una buena administración, que consiste entre otras cuestiones en que los asuntos sean resueltos en un plazo razonable de tiempo, y recomendamos que se estudien las alternativas de ubicación ofrecidas por un ciudadano para situar unos contenedores de residuos que se encuentran en su fachada.

ANTECEDENTES

En su escrito, el interesado, propietario de una vivienda en el municipio gaditano de Sanlúcar de Barrameda, nos exponía que en su fachada, desde marzo de 2016, se había colocado un contenedor de residuos no segregados que, hasta entonces, estaba en las proximidades de la misma, añadiéndole posteriormente otro contenedor de papel.

Sobre estos contenedores, manifestaba que su cercanía le generaba molestias por malos olores y ensuciaban el entorno por el depósito de basuras fuera de horario, como se podía comprobar en fotografías que adjuntaba, motivo por el cual había presentado en el Ayuntamiento, en abril de 2016, un escrito en el que solicitaba que ambos contenedores fueran colocados en su emplazamiento original.

Dicho escrito, según decía, no había tenido respuesta alguna por parte de los responsables municipales, motivo por el cual había presentado otro segundo escrito, en junio de 2016, proponiendo el traslado de los contenedores a una parcela sin edificar y la acotación del nuevo emplazamiento. Tampoco a este segundo escrito, aseguraba, había tenido respuesta alguna por parte del ayuntamiento.

Comentaba el reclamante, en cuanto al problema de fondo, que en esa zona de la localidad hay numerosas parcelas sin edificar, por lo que entendía que esos dos contenedores pueden ser ubicados sin problema alguno en cualquiera de estas parcelas, o bien “en la misma acera y en el sentido de la numeración creciente frente a la tercera parcela que hay antes de su vivienda y que está sin edificar” o “en la misma acera y en el sentido de la numeración creciente frente a la tercera parcela que hay pasada su vivienda y que está sin edificar”.

Admitida a trámite la queja, en junio de 2017 solicitamos del ayuntamiento informe relativo a la ubicación de estos dos contenedores, así como sobre las posibilidades de ubicación alternativa que ofrecía el afectado en su escrito, las cuales pedíamos que se valorasen por si pudiera accederse a alguna de ellas o a cualquiera otra que se considerase conveniente y que pusiera solución a los problemas denunciados por el interesado. Esta petición de informe la reiteramos mediante escritos enviados con fechas de septiembre y noviembre de 2017.

Ante la falta de respuesta, personal de esta Institución mantuvo conversación telefónica con el gabinete de Alcaldía del ayuntamiento, en febrero de 2018, reclamando por esta vía la remisión del informe solicitado.

Posteriormente, dado que persistía la falta de respuesta, volvimos a enviar un nuevo escrito, de abril de 2018, advirtiendo de las consecuencias de la falta de colaboración, llegándose incluso a mantener una última conversación telefónica de esta Institución con el gabinete de Alcaldía, en fecha septiembre de 2018.

Pese a todos esos intentos, la respuesta la hemos recibido en abril de 2019, esto es, prácticamente un año y diez meses después de solicitarla. Dicha respuesta consiste en oficio de Alcaldía, de ese mismo mes y año, en el que se transcribe un informe de la Unidad de Infraestructuras, del que resulta lo siguiente:

- Que el contenedor de residuos orgánicos está ubicado en el margen derecho de la calle, que es donde están situadas las viviendas, y que previamente estaba colocado en el margen izquierdo, enfrente de las viviendas, donde no vive nadie.

- Que, al parecer, los mismos vecinos colocaron el contenedor en el margen derecho, para no tener que cruzar la calle para tirar la basura, puesto que es una vía con bastante tráfico pesado y en la cual los vehículos circulan a elevada velocidad, con un transporte constante de mercancías.

- Que por tal motivo, el contenedor quedó situado en el margen derecho y los contenedores de reciclaje fueron colocados al lado del contenedor de residuos sólidos urbanos y por las empresas que se encargan de su recogida para facilitar el depósito de los residuos no orgánicos y que los vecinos no tuvieran que desplazarse de un lugar a otro.

Dado traslado de este informe al reclamante, en trámite de alegaciones formuló las siguientes:

- Que la queja por él planteada trataba del traslado de los contenedores de residuos situados frente a su domicilio, a ubicaciones alternativas, proponiendo tres, dos de ellas situadas en el margen derecho de la calle y una tercera en el margen izquierdo.

- Que el contenedor de residuos no segregados antes tenía otra ubicación en el margen derecho de la calle y había sido trasladado al parecer por algún vecino frente a su domicilio también en el margen derecho. Junto a dicho contenedor se trasladó un contenedor de papel, por lo que presentó queja en el Ayuntamiento.

- Que el relato del Ayuntamiento en su respuesta no trataba sobre lo expuesto en la queja, sino que trataba de justificar el traslado del contenedor de residuos del margen izquierdo al derecho, cuestión de la que el reclamante no tenía conocimiento y que no era motivo de su queja.

- Que era incorrecto afirmar que en el margen izquierdo no vive nadie, puesto que en el tramo que va entre la intersección con la calle … y la intersección con la calle ... hay cinco viviendas, en el margen izquierdo.

- Que la velocidad está limitada a 30 km/h, por lo que no se puede considerar elevada; otra cosa es que se incumpla dicho límite, debiendo en tal caso el Ayuntamiento adoptar las medidas que estime precisas para salvaguardar la integridad de los peatones.

Por todo ello, solicitaba el reclamante “una respuesta a la solicitud de traslado de los contenedores a una ubicación alternativa que puede ser alguna de las propuestas u otra y que si lo consideran insoslayable ésta esté situada en el margen derecho”.

Tras analizar estas alegaciones, entendió esta Institución que bien podría solicitarse un informe complementario al ayuntamiento para que se pronunciase sobre las mismas y, ante todo, para que diera respuesta expresa a los escritos presentados por el reclamante en el Consistorio.

Sin embargo, a la vista de que se había tardado casi dos años en cumplir con el deber de colaboración debido a esta Institución (pese a que la Ley del Defensor del Pueblo Andaluz habla de «colaboración preferente y urgente») para enviar el primer informe, se estimó más adecuado, ante la posibilidad de que un nuevo informe pueda sufrir un retraso igual o similar, formular directamente Resolución, con base en los Antecedentes expuestos y a las siguientes

CONSIDERACIONES

La problemática se centra en la ubicación de los contenedores de residuos situados frente a la vivienda del reclamante en esa localidad de Sanlúcar de Barrameda. Al respecto, éste ha solicitado su reubicación en otros espacios, a cuyo efecto indica hasta tres ubicaciones alternativas. El Ayuntamiento, en su respuesta emitida casi dos años después de pedirla, no valora ninguna de esas tres ubicaciones, sino que se limita a explicar las causas por las que están los contenedores frente a la vivienda del afectado, sin ofrecer solución alguna ni valoración sobre las ubicaciones alternativas. No hay por tanto un estudio de lo planteado por el afectado.

Entiende esta Institución, a la vista de ello, que procede, ante todo, que ese Ayuntamiento, dada la problemática denunciada y el tiempo de retraso que acumula este asunto, estudie y valore las tres ubicaciones alternativas que ofrece el reclamante para ubicar los contenedores que están frente a su vivienda; y que tras las conclusiones alcanzadas, le responda bien en el sentido de acceder a alguna de esas ubicaciones, reubicando los contenedores; bien en el sentido de denegar cualquiera de esas ubicaciones y expresar al reclamante el porqué no puede acceder a su petición. Caso este último en el que debería manifestar su compromiso por garantizar la debida limpieza del entorno de estos contenedores, así como velar por el cumplimiento de los horarios de depósito y recogida, de manera que la carga que supone tener unos contenedores frente a una fachada, no suponga una intromisión demasiado gravosa para una sola familia en términos de ruidos, olores, suciedad e insalubridad.

En el estudio de esa petición del afectado, el Ayuntamiento debe tener en cuenta la situación que presentan los contenedores objeto de queja y la incidencia que tienen en la vivienda del afectado. Al respecto, esta Institución ha formulado ya diversas Resoluciones en quejas similares en las que ha puesto de manifiesto las tendencias jurisprudenciales en la materia.

Así, por ejemplo, en la Resolución 16/3986, dirigida al Ayuntamiento de Valencina de la Concepción se citan algunas Sentencias, tales como la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, sala de lo contencioso-administrativo, sección 1ª, Sevilla, de 15 de mayo de 2002, que dice que:

...existe un hecho insoslayable que es el de la situación de los contenedores en relación con los balcones de la Señora T. L. que no podemos pasar por alto. A esa finca sí le afectan de un modo mayor los perjuicios generales que se concretan en ella, hasta el punto de que los olores pueden ser en determinadas épocas del año muy intensos, y existen otros riesgos no desdeñables como el incendio que podría entrañar un riesgo cierto. Ese es un hecho irrefutable que resulta de la prueba existente, y que nos obliga a anular el acto y a imponer a la Administración la obligación de retirar los contenedores de su ubicación actual. Ahora bien, dicho lo anterior, la Sala no puede determinar el lugar al que la Administración puede llevar los contenedores y cuál pueda ser su ubicación futura. Esa es una solución discrecional que la Administración deberá adoptar entre las varias posibles, y ello de acuerdo con la prohibición que a los Tribunales impone el apartado 2 del artículo 71 de la vigente LJCA”.

En iguales términos se pronuncia la Sentencia del Juzgado de lo Contencioso-administrativo núm. 10 de Barcelona, de 21 de marzo de 2011, en un caso en el que los contenedores objeto de la reclamación se encontraban a 100 metros del domicilio de las afectadas, generando contaminación odorífera o atmosférica por malos olores.

Del mismo modo, la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León, sala de lo contencioso-administrativo, sección 3ª, de 30 de enero de 2014, condena al Ayuntamiento de Valladolid a reubicar una batería de contenedores soterrados situados junto a la fachada de un local comercial, y que resuelve lo siguiente:

(...) a la hora de conjugar tanto el interés público como el interés particular, han de tenerse en cuenta razones de peso como son las de utilidad pública, como también otra serie de razones de interés particular, y aunque resulta innegable la prevalencia del interés público el mismo ha de ejercerse de manera que pueda inferir con la menor intensidad posible en los intereses particulares. Efectivamente han de soportarse por los ciudadanos los inconvenientes que pueda suponer en este caso la existencia de contenedores de basuras cerca de las edificaciones, sin embargo ha de tratarse de lograr una mínima afección a los intereses particulares en contraposición. Esta conjugación ha de posibilitar soluciones que compaginen los mismos, pues efectivamente se puede apreciar que en la ubicación actual los contenedores ocupan casi la totalidad de la fachada del local del recurrente (...) por lo que tratándose de dos bloques de contenedores perfectamente independientes, se considera más adecuada a la defensa de todos los intereses en juego la reubicación de uno de los bloques de contenedores instalados en la C/ Fray Luis de León de manera que se deje expedita al menos de la mitad de la fachada del local del recurrente (...)”.

Esta Sentencia de Castilla y León concluye estimando que ha existido una actuación arbitraria, y señala: “(...) que tras ponderar y valorar los intereses en juego, tanto los públicos como los privados, ha habido un exceso injustificado en el sacrificio de los privados, por lo que debe reubicarse una parte de los contenedores en otro lugar”.

Esta jurisprudencia, aplicada a las las circunstancias concurrentes en este caso, es la que ese Ayuntamiento debe tener presente a la hora de valorar la queja del interesado y darle una respuesta a su petición, la cual, hasta el momento, no se ha producido formalmente, incumpliendo con ello el derecho a una buena administración previsto en el artículo 31 de la Ley Orgánica 2/2007, de 10 de marzo, de reforma del Estatuto de Autonomía de Andalucía (EAA). Dicho derecho consiste, entre otras facultades, en que los asuntos sean resueltos en un plazo razonable.

Ello, al margen de no haber prestado con esta Institución del Defensor del Pueblo Andaluz, en este concreto caso, una colaboración acorde con las exigencias del deber previsto en el artículo 19.1 de la Ley 9/1983, de 1 de diciembre, del Defensor del Pueblo Andaluz (LDPA).

 

A la vista de todo ello y de conformidad con lo establecido en el artículo 29, apartado 1, de la Ley 9/1983, de 1 de Diciembre, del Defensor del Pueblo Andaluz, se formula la siguiente

RESOLUCIÓN

RECORDATORIO del derecho a una buena administración previsto en el artículo 31 del EAA, que consiste, entre otras facultades, en que los asuntos sean resueltos en un plazo razonable.

RECOMENDACIÓN para que se estudien las tres alternativas ofrecidas por el reclamante para ubicar en alguna de ellas los contenedores que están frente a su vivienda en esa localidad, teniendo presentes los pronunciamientos jurisprudenciales citados en este escrito, y para que se le dé una respuesta motivada a dicha petición que cursó mediante escritos presentados en el Ayuntamiento en fechas de 1 de abril y 17 de junio de 2016, notificándosela a su domicilio y remitiendo copia a esta Institución.

Jesús Maeztu Gregorio de Tejada Defensor del Pueblo Andaluz

Resolución del Defensor del Pueblo Andaluz formulada en la queja 19/2517 dirigida a Ayuntamiento de Jaén

Ante la falta de respuesta del Ayuntamiento de Jaén a nuestra petición de que se resolviera expresamente el recurso de reposición interpuesto por el reclamante, de conformidad con lo establecido en el artículo 29.1 de la Ley 9/1983, de 1 de diciembre, del Defensor del Pueblo Andaluz, se le formula Resolución en el sentido de que se dicte resolución a la mayor brevedad posible.

ANTECEDENTES

Con fecha 23 de mayo de 2019 interesábamos de ese Ayuntamiento el envío del preceptivo informe solicitado en el curso de la investigación del expediente de queja que se tramita con el número de referencia que se indica en el encabezamiento de este escrito.

La petición de ese informe no ha sido atendida por lo que, como conoce, nos hemos visto obligados reiterar en dos ocasiones dicha petición con fechas 27 de junio y 29 de agosto de 2019 (se remiten copias de los documentos citados). Tampoco hemos recibido su respuesta pese al contacto telefónico que, a estos efectos, por parte de personal de esta Institución se mantuvo con personal municipal el pasado 12 de septiembre de 2019.

Esta Institución debe manifestar de manera expresa la deficiente atención que ha prestado a las labores de investigación. Debemos señalar la demora en atender las solicitudes que le hemos dirigido en sucesivas ocasiones, junto a la falta de respuesta a las cuestiones requeridas para analizar el caso concreto. Esa situación ha provocado un retraso innecesario y perjudicial en la tramitación del expediente a lo que se suma la dificultad para evaluar con mayor detalle los motivos de la queja.

Creemos oportuno significar ante todo esta valoración, esperando que tal incidente producido en el presente expediente de queja no derive en una falta de colaboración que motive la adopción de medidas reprobatorias formales.

En cuanto a la cuestión analizada en el presente expediente de queja y a pesar de la falta de información concreta que le ha sido solicitada, esta Institución debe ofrecerle sus valoraciones.

Así, el reclamante nos exponía que, en el curso de la tramitación del expediente sancionador número ... incoado por ese Ayuntamiento, le fue notificada resolución en vía de apremio por presunta infracción de tráfico cometida con su vehículo ..., contra la que con fecha 8 de octubre de 2018 interpuso recurso de reposición del que, pasados varios meses, no había obtenido respuesta alguna, ni se ha dictado la resolución que proceda.

A la vista de ello, debemos trasladarle las siguientes

CONSIDERACIONES

Primera.- El silencio de esa esa Alcaldía supone un incumplimiento del deber legal de colaborar con esta Institución en sus investigaciones e inspecciones.

Segunda.- El artículo 21.6 de la Ley 39/2015, de 1 de Octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, establece que el personal al servicio de las Administraciones Públicas que tenga a su cargo el despacho de los asuntos, así como los titulares de los órganos administrativos competentes para instruir y resolver son directamente responsables, en el ámbito de sus competencias del cumplimiento de la obligación legal de dictar resolución expresa en plazo. El incumplimiento de dicha obligación dará lugar a la exigencia de responsabilidad disciplinaria, sin perjuicio de la que hubiere lugar de acuerdo con la normativa aplicable.

Tercera.- Como norma fundamental del ordenamiento jurídico propio, el Estatuto de Autonomía para Andalucía (art. 31) garantiza el derecho a una buena administración, que comprende el derecho de todos ante las Administraciones Públicas, a participar plenamente en las decisiones que les afecten, obteniendo de ellas una información veraz, y a que sus asuntos se traten de manera objetiva e imparcial y sean resueltos en un plazo razonable.

Por su parte, de acuerdo con los artículos 133 del Estatuto de Autonomía para Andalucía y 103 de la Constitución, esa Administración debe actuar de acuerdo con una serie de principios, entre ellos, los de eficacia, eficiencia, simplificación de procedimientos, transparencia, buena fe, protección de la confianza legítima y proximidad a los ciudadanos, así como sometimiento a la Constitución, al Estatuto y al resto del ordenamiento jurídico.

A la vista de todo ello y de conformidad con lo establecido en el artículo 29.1 de la Ley 9/1983, de 1 de Diciembre, del Defensor del Pueblo Andaluz, formulamos a Vd. la siguiente

RESOLUCIÓN

RECORDATORIO 1 del deber legal de colaboración contenido en el artículo 19, apartado 1, de la Ley reguladora de esta Institución, ya citada, por el que los poderes públicos de la Comunidad Autónoma están obligados a auxiliar, con carácter preferente y urgente, al Defensor del Pueblo Andaluz en sus investigaciones e inspecciones.

RECORDATORIO 2 del artículo 21 de la Ley 39/2015, de 1 de Octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas y del artículo 31 del Estatuto de Autonomía para Andalucía que garantiza el derecho a una buena administración, comprendiendo el derecho de todos a que sus asuntos sean resueltos en un plazo razonable.

RECOMENDACIÓN consistente en la necesidad de dictar resolución a la mayor brevedad posible ante recurso de reposición formulado por el reclamante, que resulta objeto de la presente intervención del Defensor del Pueblo Andaluz.

Jesús Maeztu Gregorio de Tejada Defensor del Pueblo Andaluz

Queja número 19/3127

En su escrito de queja la interesada denunciaba que debido a su grave situación económica (estaba separada, con un hijo a su cargo y sólo cobraba la ayuda familiar) tenía una deuda con la empresa suministradora de agua en Algeciras. El problema concreto que nos planteaba era que tras la separación se le había adjudicado la titularidad de la vivienda familiar, pero no podía poner el contrato de suministro de agua a su nombre debido a la situación de impago que mantenía por lo que este contrato aún estaba a nombre de su ex-pareja. Tampoco podía acceder a ayudas de los Servicios Sociales si el contrato de agua no estaba a su nombre.

Tras admitir a trámite la queja, nos dirigirmos a EMALGESA y al Ayuntamiento de Algeciras, como Administración titular del servicio. En concreto, se consultó la posibilidad de acceder a la subrogación de la interesada en el contrato de suministro con un acuerdo de pago fraccionado de la deuda, una vez valorada la situación familiar por los Servicios Sociales comunitarios.

Nos respondió EMALGESA indicándonos que no tenían registrada solicitud de subrogación de contrato de suministro a nombre de la interesada pero que, atendiendo a lo establecido en el art. 53 del Reglamento del Servicio Domiciliario de Aguas de Andalucía, podía acudir a sus oficinas, con la documentación pertinente, para realizar la correspondiente solicitud de suministro y que, respecto de la deuda, se subrograría en la misma y era susceptible de aplazamiento por medio de un plan de pago ajustado a las condiciones de financiación de la entidad suministradora.

Por ello, entendimos que el problema se encontraba en vías de solución y dimos por concluidas nuestras actuaciones.

Queja número 18/2075

En su escrito de queja, dos personas de nacionalidad británica nos exponían que eran propietarios de dos viviendas en la zona de (...) en Marbella (Málaga), que colindaba con un chiringuito, del que nos decían lo siguiente:

SEGUNDO.- Desde 2017 vemos perturbado nuestro derecho al descanso por la actividad ad hoc del referido chiringuito, durante todos los días de la semana y hasta altas horas de la madrugada, afectando a la salud de los habitantes de la vivienda y su habitabilidad, superando límites intolerables, así calificado por la propia normativa sectorial, como ha quedado acreditado por el informe sonométrico, de fecha junio de 2017, elaborado por el técnico acreditado RTA de la Junta de Andalucía D. ... donde rebasa en 15 dBA el valor máximo permitido.

TERCERO.- A consecuencia de lo anterior, con fechas … 2017 se solicitó al Excmo. Ayuntamiento de Marbella el ejercicio mediante actuaciones en virtud de su potestad administrativa para restituir el orden jurídico perturbado y mitigar la ilegítima intromisión en nuestros derechos fundamentales, aportándoles el meritado informe sonométrico y diversa documentación de la actividad que llevan a cabo, así como requiriéndoles nos informen si dicha actividad (bar con música, e incluso música en directo) está autorizada por el Ayuntamiento de Marbella para este establecimiento.

CUARTO.- Ante la inactuación del ente local, no nos consta, así como la absoluta falta de información a este administrado de lo solicitado, se remite escrito a la Delegación Provincial de la Consejería de Medio Ambiente de la Junta de Andalucía el ...2018, instándole el ejercicio de las competencias con carácter subsidiario al ente local, ante la injustificada inactuación de la misma conforme a los arts. 55 y 56 del Decreto 6/2012, de 17 de enero.

QUINTO.- Que a la fecha no se tiene ninguna comunicación, ni conocimiento, de ninguna actuación por parte de las referidas Administraciones Públicas, mientras sigue sin cesar la perturbadora actividad del chiringuito “...” violándose sistemáticamente nuestros derechos fundamentales al descanso e integridad físico-psíquica que se ven injustamente alterados”.

Tras admitir a trámite la queja y dirigirnos al Ayuntamiento de Marbella pudimos conocer que el chiringuito en cuestión, conforme a la normativa del Decreto 78/2002, tenía autorización para la actividad de restaurante y que ocasionalmente se le había autorizado el ejercicio de actividad musical exclusivamente para dos días del año 2012. Asimismo, se nos informaba que se le habían incoado expedientes sancionadores al haberse constatado por la policía local el ejercicio de actividad musical sin autorización. También nos comunicaban que se había incoado un nuevo expediente a raíz de la última denuncia de los interesados, estando en aquel momento pendiente de informe técnico.

Dimos traslado de esta información a los interesados a fin de que nos remitieran sus alegaciones, de las que destacamos lo siguiente:

- Que se omitía que el establecimiento carecía “de la preceptiva licencia de actividad con música”.

- Que solo se habían incoado dos expedientes sancionadores pese a que “hemos llamado en más de una veintena de veces a la policía local de Marbella para que se persone en el establecimiento cuando la actividad y contaminación acústica sobrepasa con creces los umbrales permitidos, en concreto calificados por la normativa sectorial de INTOLERABLE como hemos acreditado con el informe sonométrico de técnico independiente RETA tanto a esta Institución como al Ayuntamiento de Marbella”.

- Que ello ponía de manifiesto “la tolerancia por omisión y pasividad consciente al incumplimiento normativo, al no respeto al medio ambiente cuando las parcelas lindan con un espacio dunar protegido y a la salud de las personas. No concuerda la infinidad de llamadas de denuncia con un único expediente sancionador incoado en 2018...”.

- Que en lo que respectaba al expediente sancionador iniciado en 2015, con aportación de informe sonométrico y abundantes escritos de reiteración con aportación de pruebas documentales de las actividades con música ininterrumpida durante toda la temporada de playas (actualmente de 11 meses al año para el próximo trienio conforme al Plan de Playas de Marbella aprobado), que no habían cesado y que eran fácilmente corroborables en Internet, ya que los usuarios del chiringuito subían fotografías con fechas y vídeos de su experiencia en el chiringuito donde tenían una “discoteca” permanente con Dj's al aire libre con actuaciones en directo y altavoces profesionales de gran potencia instalados fijos.

- Que estaban esperando que se emitiera un informe desde la Sección Técnica del Ayuntamiento, y que se adoptasen medidas coercitivas y/ cautelares “que contribuyan al cese de la actividad no autorizada, y los perjuicios que la misma está ocasionando”.

- Que no se les había dado acceso a los expedientes sancionadores pese a solicitarlo, según decían, en reiteradas ocasiones.

- Que, en aquellas fechas, seguían sin poder utilizar las dos viviendas que poseían colindantes a este establecimiento, lo que suponía a su juicio una manifiesta intromisión ilegítima en diversos derechos fundamentales.

Por tanto, volvimos a dirigirnos al citado Ayuntamiento que, en su última respuesta, nos manifestó que habían dado traslado a la Policía Local para que adoptara las medidas correctoras para desinstalar y retirar cualquier equipo de reproducción sonora y/o audiovisual, así como los altavoces instalados en el establecimiento hostelero en concreto.

Dimos traslado de esta información a los interesados para que remitieran sus alegaciones, pero no recibimos respuesta de ellos por lo que entendimos que consideraban que no eran necesarias nuevas actuaciones por nuestra parte y, por tanto, procedimos al archivo del expediente de queja.

Queja número 19/1160

La interesada denunciaba en su escrito de queja que había solicitado en varias ocasiones el bono social y se lo denegaban por no poder calcular su nivel de renta, pese a haber aportado certificado de imputaciones de renta y autorización para la comprobación de sus datos.

Tras admitir a trámite la queja y dirigirnos a ENDESA, ésta nos informó que las solicitudes presentadas en octubre de 2018 y mayo de 2019 fueron rechazadas por falta de documentación (en la primera de ellas, no aportó el documento acreditativo de su estado civil y, en el segundo, copia del libro de familia completo). El resto de solicitudes (octubre y diciembre de 2018 y mayo de 2019) fueron validadas y trasladadas al Ministerio, pero fueron rechazadas por éste ante la imposibilidad de realizar un cálculo de los niveles de renta.

En cualquier caso añadía que, según confirmaba el propio Ministerio, si el “consumidor aportase certificado expedido por un funcionario de la Agencia Tributaria, que contraviniese el sentido de la respuesta obtenida a través de la aplicación telemática consultada, éste prevalecería frente al resultado obtenido por esta última”.

Como en el caso objeto de queja resulta que se habría aportado el certificado de imputaciones correspondiente al ejercicio 2017 de la interesada -al no haber presentado declaración de la renta por no estar obligada- , nos dirigirmos nuevamente a ENDESA insistiendo en esta circunstancia. Señalábamos que, de acuerdo con la Orden ETU/943/2017, de 6 de octubre, así como la Resolución de 15 de noviembre de 2017, de la Secretaría de Estado de Energía, por la que se pone en marcha la aplicación telemática que permite la comprobación de requisitos para ser considerado consumidor vulnerable, entendemos que la tarea de comprobación de este requisito recae sobre la comercializadora cuando el consumidor aporta su declaración de renta o, en su defecto, el certificado de imputaciones.

Finalmente conocimos que, tras revisar la documentación aportada y analizar el certificado de la AEAT presentado, se había concedido el bono social a la interesada en julio de 2019, con una vigencia de dos años, con el grado de vulnerable severo.

Con ello entendimos que el problema se había solucionado y dimos por concluidas nuestras actuaciones en este expediente de queja.

Queja número 18/0635

El Ayuntamiento de Dos Hermanas, ante el incumplimiento reiterado de una orden de suspensión dictada contra una actividad empresarial que genera fuertes olores y la presencia de insectos, da cuenta al Ministerio Fiscal de las actuaciones seguidas y a las empresas suministradoras de agua y electricidad para que interrumpan los suministros, logrando con ello el cese de la actividad.

En su escrito de queja la interesada denunciaba, en síntesis, la presencia de fuertes olores e insectos que procedían de la actividad de una empresa sita en la nave colindante a la suya. Dicha actividad consistía, al parecer, en almacenar despieces cárnicos y de pescado, resultando que “El problema se percibe en toda la calle pero nosotros (al estar colindantes a ellos) nos llevamos la peor parte. Estamos desesperados con la situación. Resumiendo el problema, podemos detallar algunos de los inconvenientes/perjuicios que nos están acarreando:

- "Bichos" en nuestra nave (aumentando su presencia cuando llega la época estival).

- Olor insoportable que se "nos pega" a nuestra ropa y coches aparcados en la calle

- Dolores estomacales y vómitos de nuestro personal.

- Proveedores que se niegan a bajarse de sus camiones para dejarnos pedidos que hayamos solicitado porque no están dispuestos a soportar ese olor”.

También habían planteado este mismo problema otros trabajadores cuyas quejas (queja 18/1039 y queja 18/1432) se acumularon a ésta. En todas ellas indicaban que se habían dirigido al Ayuntamiento de Dos Hermanas y al Servicio de Protección de la Naturaleza (SEPRONA) de la Guardia Civil.

Tras admitir a trámite la queja y dirigirnos al citado Ayuntamiento, pudimos conocer, en un primer momento, que tras cursarse una denuncia vecinal, se había incoado expediente de protección de la legalidad contra la actividad denunciada al detectarse que “la actividad que se desarrolla en el inmueble es el almacenamiento en estado de congelado de material subproductos y derivados de carne, pescado y grasas para su posterior traslado a plantas de transformación en materias primas para alimentación animal” y que “en consecuencia, la actividad se desarrolla contraviniendo las condiciones de la licencia otorgada, por lo que con fecha .. de marzo se decreta la inmediata suspensión de la actividad, de conformidad con lo señalado en el art. 42 del Decreto 60/2010 con los apercibimientos legales oportunos”.

También se nos informó que “con fecha .. de febrero de 2017 se dicta Resolución por la que se califican las referidas actuaciones como compatibles con la ordenación urbanística vigente en base a las consideraciones señaladas por los servicios técnicos y jurídicos, y se requiere a los titulares del inmueble para que insten en el plazo de dos meses la legalización de las mismas en la forma y con los efectos señalados en los artículos 47 y 48 del Decreto 60/2010”. Continuaba el informe indicando que “Con fecha .. de abril se instó la legalización de las actuaciones descritas dando lugar al expediente … por el que se solicita licencia urbanística para CENTRO DE TRANSFERENCIA DE RESIDUOS CÁRNICOS Y DE PESCADO” y a raíz de ello se suspendió la tramitación del procedimiento de protección de la legalidad urbanística como consecuencia del inicio de actuaciones de legalización.

Sin embargo, los técnicos municipales habían comprobado que en febrero de 2018 el establecimiento permanecía abierto y ejerciendo la actividad, incumpliéndose la orden de suspensión decretada en marzo de 2016; asimismo, también habían comprobado que el titular de la actividad no había procedido a la legalización de la misma, motivo por el cual en marzo de 2018 se había decretado la caducidad del expediente del procedimiento de legalización. Finalizaba el informe municipal indicando que a la vista de todo esto, “se ha dado traslado a los servicios jurídicos para la determinación de las actuaciones que resulten procedentes conforme a lo dispuesto en la normativa de aplicación”.

Por ello, volvimos a dirigirnos al Ayuntamiento de Dos Hermanas para conocer el informe emitido por los servicios jurídicos municipales y, en su caso, las medidas que se hubieran adoptado habida cuenta que desde que la actividad se denunció por primera vez, en julio de 2015, se incumplía la licencia concedida, y la orden de suspensión decretada.

Tras varias actuaciones, finalmente conocimos que ante el reiterado incumplimiento por parte de la empresa denunciada de la orden de suspensión de actividad formulada en marzo de 2016, se había dictado resolución por la que se disponía dar cuenta de tales incumplimientos al Ministerio Fiscal para la exigencia de las responsabilidades penales a que, en su caso, hubiera lugar; asimismo, se había dado traslado de la orden de suspensión a las empresas suministradoras de agua y energía eléctrica para que interrumpieran la prestación de estos servicios, con lo que se lograba la suspensión de la actividad.

Dimos traslado de toda esta información a los promotores de las quejas pero, finalmente, no recibimos respuesta de ellos, por lo que entendimos que el problema se había solucionado, dando por concluidas nuestras actuaciones.

Resolución del Defensor del Pueblo Andaluz formulada en la queja 18/7299 dirigida a Ayuntamiento de Bormujos (Sevilla)

Además de recordar al Ayuntamiento de Bormujos la legislación sobre el silencio administrativo, le hemos recomendado que dé respuesta al escrito presentado por el interesado en el que denunciaba los ruidos provenientes de la campana de una parroquia.

ANTECEDENTES

I. Con fecha de diciembre de 2018 se recibió en esta Defensoría una comunicación remitida por D. … a través de la cual nos exponía que en mayo de 2018 había presentado en el Ayuntamiento de Bormujos, un escrito denunciando una situación de posible contaminación acústica porque el campanario de la Parroquia de Nuestra Señora de la Encarnación estaba siendo utilizado como reloj público “haciendo sonar las horas y las medias horas (…) entre las 8:00 h y las 00:00 h, ambas incluidas”, además de cada 15 minutos entre las 19:00 h y las 20:00 h de cada día y los sábados y domingos de 9:00 h a 10:00 o de 10:00 h a 11:00 h, con 73 toques de campana.

Ante tal situación, consideraba el interesado que se produce una contaminación acústica que corresponde vigilar a ese Ayuntamiento, en función de las competencias legales que en la materia tiene atribuidas, y a tal efecto solicitaba expresamente que cesara este uso como reloj del campanario de la Parroquia de Nuestra Señora de la Encarnación o bien que se realizara una medición acústica para comprobar el nivel de ruido generado. Sin embargo, transcurridos varios meses desde que había formulado esta denuncia, no había recibido respuesta a su escrito.

II. Reunidos los requisitos formales del apartado primero del artículo 16 de la Ley 9/1983, de 1 de diciembre, del Defensor del Pueblo Andaluz, esta Institución acordó admitir a trámite la queja y, consiguientemente, solicitar a esa Administración que diera respuesta expresamente, sin más dilaciones, el escrito presentado por la parte promotora de la queja, informándonos al respecto.

III. A pesar de haber transcurrido un plazo más que prudencial desde la remisión de la mencionada solicitud y de haber reiterado la misma, hasta la fecha no se ha obtenido respuesta de ese organismo.

De tales circunstancias no cabe más que extraer la existencia de un reconocimiento tácito de la falta de respuesta denunciada por la parte promotora de la queja.

CONSIDERACIONES

Primera.- De la obligación de resolver a cargo de la Administración Pública.

El artículo 21 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas (LPAC), establece la obligación de la Administración de dictar resolución expresa y de notificarla en todos los procedimientos, sin perjuicio de que en el procedimiento intervenga prescripción, renuncia, caducidad o desistimiento, o bien la desaparición sobrevenida de su objeto, pues cuando concurran estas circunstancias habrá de dictarse dicha resolución en tal sentido. Quedan exceptuados de esta obligación exclusivamente los supuestos de terminación del procedimiento por pacto o convenio, o los relativos al ejercicio de derechos sometidos únicamente al deber de declaración responsable o comunicación a la Administración.

Debe añadirse que el apartado 6 del artículo 21 LPAC establece que «El personal al servicio de las Administraciones Públicas que tenga a su cargo el despacho de los asuntos, así como los titulares de los órganos administrativos competentes para instruir y resolver son directamente responsables, en el ámbito de sus competencias, del cumplimiento de la obligación legal de dictar resolución expresa en plazo», pudiendo dar lugar su incumplimiento a la exigencia de responsabilidad disciplinaria.

Segunda.- Denuncias en materia de protección contra el ruido.

El artículo 55.1 del Decreto 6/2012, por el que se aprueba el Reglamento de Protección contra la contaminación acústica en Andalucía, establece que «Las denuncias que se formulen por incumplimiento de las normas de calidad y prevención acústica darán lugar a la apertura de las diligencias correspondientes, con la realización de la inspección medioambiental, con el fin de comprobar la veracidad de los hechos denunciados y, si es necesario, a la incoación de un procedimiento sancionador a la persona responsable, notificándose a las personas denunciantes la iniciación o no del mismo, así como la resolución que recaiga, en su caso».

Tercera.- Del derecho a una buena administración y los principios rectores de la actuación administrativa.

Como norma fundamental del ordenamiento jurídico propio, el Estatuto de Autonomía para Andalucía (art. 31) garantiza el derecho a una buena administración, que comprende el derecho de todos ante las Administraciones Públicas, a participar plenamente en las decisiones que les afecten, obteniendo de ellas una información veraz, y a que sus asuntos se traten de manera objetiva e imparcial y sean resueltos en un plazo razonable.

Por su parte, de acuerdo con los artículos 133 del Estatuto de Autonomía para Andalucía y 103 de la Constitución, esa Administración debe actuar de acuerdo con una serie de principios, entre ellos, los de eficacia, eficiencia, simplificación de procedimientos, transparencia, buena fe, protección de la confianza legítima y proximidad a los ciudadanos, así como sometimiento a la Constitución, al Estatuto y al resto del ordenamiento jurídico.

Asimismo, de acuerdo con el artículo 3 de la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público (LRJSP), las Administraciones públicas sirven con objetividad los intereses generales y actúan de acuerdo con una serie de principios, entre ellos lo de eficacia y sometimiento pleno a la Constitución, a la Ley y al Derecho. Igualmente deberán respetar en su actuación los principios de servicio efectivo a los ciudadanos; simplicidad, claridad y proximidad a los ciudadanos; participación, objetividad y transparencia; racionalización y agilidad de los procedimientos administrativos; buena fe y confianza legítima, entre otros.

 

A la vista de todo ello y de conformidad con lo establecido en el artículo 29, apartado 1, de la Ley 9/1983, de 1 de Diciembre, del Defensor del Pueblo Andaluz, se formula la siguiente

RESOLUCIÓN

RECORDATORIO de los Deberes Legales contenidos en los preceptos que han sido transcritos.

RECOMENDACIÓN concretada en la necesidad de dar respuesta, a la mayor brevedad posible, al escrito presentado por la parte afectada en mayo de 2018, teniendo en cuenta lo previsto en el artículo 55.1 del Decreto 6/2012.

Consideramos que actuando en la forma que propugnamos se lograría una mayor adecuación de la actuación administrativa a los principios de eficacia y de sometimiento pleno a la ley y al Derecho, previstos en el artículo 103 de la Constitución.

Jesús Maeztu Gregorio de Tejada Defensor del Pueblo Andaluz

Queja número 19/5639

En su escrito de queja se dirigieron a esta Institución los representantes de una comunidad de propietarios de un edificio sito en el municipio gaditano de Rota, en el que denunciaban, en síntesis, que el edificio se encontraba afectado por la presencia y el asentamiento de palomas, situación que afectaba gravemente a los vecinos, por el riesgo para la salud, por la suciedad que originaban y por los daños que estaba ocasionando al propio edificio. Constaba en dicho escrito que las palomas, además de en la azotea y en la fachada del edificio, se posaban diariamente en las barandillas de terrazas y ventanas, privando a sus propietarios del uso normal de las mismas.

Al parecer, esta situación venía produciéndose desde hacía más de un año, habiéndose trasladado diversas quejas al Ayuntamiento por los vecinos afectados y por la propia Comunidad de Propietarios, ya fuera por sus representantes o por la administración de la misma. A estas quejas, se nos decía, el Ayuntamiento “ha hecho caso omiso”, pese a que “en el pasado mes de mayo y tras varias visitas, el Ayuntamiento se comprometió, de manera verbal, a colocar jaulas en la azotea con el fin de retirar las palomas, para lo que se le autorizó, entregándosele llaves del edificio para facilitar el acceso al personal competente”. Sin embargo, constaba en el escrito que “a día de hoy ni se han colocado las jaulas ni se ha adoptado ninguna medida alternativa para solucionar el problema, manteniéndose una grave situación”.

Tras admitir a trámite la queja y dirigirnos al citado ayuntamiento éste nos informó, en síntesis, que estaba, en aquellos momentos, en proceso de contratar a una empresa cualificada para la realización de los trabajos necesarios para controlar la plaga de palomas que ocasionaba las incidencias que denunciaba la comunidad de propietarios, por lo que entendimos que el problema estaba en vías de solución y dimos por concluidas nuestras actuaciones.

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